徇私舞弊不移交刑事案件罪与徇私枉法罪的区别

徇私枉法罪是指司法工作人员为徇私情私利，对明知是无罪的人使他受追诉，对明知是有罪的人故意包庇使其不受追诉，或者在刑事审判中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。徇私枉法罪与徇私舞弊不移交刑事案件罪的共同点在于：

（一）主观上都是为徇私情私利；

（二）客观上都可能对明知是有罪的人而故意包庇不使其受刑事追诉。两罪的区别在于：

（一）犯罪主体不同。徇私舞弊不移交刑事案件罪的主体是行政执法人员，即没有对犯罪行为直接行使侦查、检察、审判等司法权力的行政机关的执法人员；而徇私枉法罪的主体是司法工作人员，即对犯罪行为有侦查、检察、审判等职责的人员；

（二）犯罪客观方面不同。徇私舞弊不移交刑事案件罪的客观方面仅指行为人为徇私情私利故意把应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交；而徇私枉法罪的客观方面则包括三个方面，即对明知是无罪的人使他受追诉，对明知是有罪的人故意包庇不使他受追诉，或者故意违背事实和法律作枉法裁判。其中，对明知是有罪的人故意包庇不使他受追诉和徇私舞弊不移交刑事案件罪中的对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交相比，前者发生在司法工作人员在履行侦查、检察、审判职责的过程中，后者则发生在行政执法过程中。

（三）徇私舞弊不移交刑事案件罪要求情节严重的才构成犯罪，而徇私枉法罪中的行为构成犯罪则没有情节严重的要求。以上是两罪在法律上的主要区别。在司法实践中要准确地将两罪区分开来，还须对公安人员这一特定主体加以研究。因为公安机关既是行政执法机关，又是司法机关。如公安机关办理出入境证件、户籍管理、治安管理等，都属行政执法机关的执法活动，而进行侦查却是属于司法机关的司法活动。因此在公安机关中，既有行政执法人员，又有司法工作人员。有人认为，公安人员都是司法工作人员，公安人员徇私舞弊，对应当追究刑事责任的不追究，符合徇私枉法罪中的对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉的要求，因此，应以徇私枉法罪追究其刑事责任。实际上这是一种误解。要正确理解这一问题，必须注意区分刑法意义上的司法工作人员与一般意义上的司法工作人员。一般意义上的司法工作人员泛指在司法机关从事法律工作的人员，而刑法意义上的司法工作人员则是指我国《刑法》第94条规定范围内的人员。该条规定：本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。所谓侦查，我国《刑事诉讼法》第82条第1项明确规定，是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中，依照法律进行的专门调查工作和有关强制性措施。这里的办理案件是指办理刑事案件。在公安机关中，只有在刑事案件中具有侦查、监管职责的人员才是刑法意义上的司法工作人员，这些公安人员在履行职责时，徇私舞弊，使有罪的人不受刑事追诉，应以徇私枉法罪追究刑事责任，而其他公安人员则属行政执法人员，他们在履行行政执法职责时，徇私舞弊，对应当追究刑事的案件，不移交有关部门追究刑事责任，则应以徇私舞弊不移交刑事案件罪定罪处罚。如某户籍民警在审查办理临时户口登记时，发现对方用的是假身份证，经过盘问，对方承认是自己伪造的，并塞了一些钱给该民警，该民警就将其放走。这种情况，显然构成徇私舞弊不移交刑事案件罪，而非徇私枉法罪。需要注意的是，在公安机关中，一些局领导既负责出入境管理等行政执法工作，又负责侦查、监管等司法工作，具有双重身份，对这些人的徇私枉法行为，不能简单地从身份来认定罪名，而应该从其行为究竟是处于行政执法程度还是司法程序，究竟是行政执法行为还是司法行为等方面进行具体分析认定。